Baja temeraria: guía del artículo 149 LCSP y los umbrales del 85 RGLCAP

Presentar una oferta muy por debajo del presupuesto puede darte el contrato o dejarte fuera en el último trámite. Esa frontera tiene nombre técnico, oferta anormalmente baja o desproporcionada, y un procedimiento reglado que conviene dominar antes de fijar el precio, no después. En esta guía vemos qué dice el artículo 149 de la Ley 9/2017 de Contratos del Sector Público (LCSP), cómo se calculan los umbrales con el artículo 85 del Reglamento General de la LCAP, cómo justificar la baja para que la mesa la acepte y qué fallos cuestan la adjudicación.

Un apunte antes de empezar. En la calle se habla de «baja temeraria», pero la ley no usa ese término: habla de ofertas «anormalmente bajas» o «con valores anormales o desproporcionados». Es la misma cosa, y aquí vamos a usar las tres expresiones sin distinción.

Lo esencial en 30 segundos

• ✓Una baja temeraria no está prohibida. Solo obliga a la Administración a revisar la oferta antes de aceptarla.
• ✓Los umbrales de presunción dependen del número de licitadores (art. 85 RGLCAP) o de lo que diga el pliego, que siempre manda.
• ✓Entrar en presunción no te excluye. Abre un trámite en el que justificas el precio por escrito.
• ✓La oferta solo se rechaza si la justificación no convence, o si la baja se apoya en incumplir obligaciones laborales, sociales o medioambientales.
• ✓Si te adjudican una oferta que estaba en presunción, pueden pedirte una garantía complementaria de hasta el 5 % adicional.

Por qué las administraciones vigilan las bajas

Este control no busca castigar la eficiencia. Busca proteger tres cosas. Una, la viabilidad del contrato: una baja insostenible acaba en modificados, retrasos, resoluciones y sobrecostes que paga la Administración. Dos, la calidad de la prestación: cuando el ahorro sale del convenio, de los materiales o de la seguridad, quien lo paga es el servicio público. Y tres, la competencia leal: si una empresa gana con un precio que no piensa (o no puede) sostener, el resto ha jugado con otras reglas. Por eso la ley no te prohíbe bajar, pero sí te obliga a demostrar que la bajada es de verdad.

Qué es exactamente una baja temeraria

Una oferta anormalmente baja es la que tiene un precio tan reducido que hace pensar, con criterios objetivos, que el contrato no podrá cumplirse en las condiciones ofertadas. Fíjate en el verbo: hace pensar, presumir. La ley no prohíbe ofertar barato ni castiga ser competitivo; lo que hace es encender una alarma cuando el precio se aleja tanto de lo razonable que pone en riesgo la ejecución.

Temeraria, anormal, desproporcionada: la misma figura

La LCSP de 2017 metió bajo una misma etiqueta, «ofertas anormalmente bajas», lo que antes se llamaba «bajas temerarias» o «desproporcionadas». No es solo un cambio de nombre. Lo que subraya es que la anormalidad no mira solo el precio, sino la relación entre ese precio y la capacidad real de ejecutar el contrato. Por eso una misma baja puede ser normal en una empresa con economías de escala y anormal en otra que no sabe explicarla.

Presunción no es exclusión

Aquí está el error que más caro sale. Mucha gente cree que pasar el umbral significa quedar fuera, así que sube la baja «por si acaso» y deja dinero encima de la mesa. No funciona así. La presunción de anormalidad no excluye a nadie; solo obliga al órgano de contratación a abrir un trámite de audiencia. La exclusión llega únicamente si ese trámite termina sin una justificación que convenza.

Ofertar barato no es el problema. El problema es no poder demostrar, con números, que a ese precio el contrato sale adelante.

El marco legal: el artículo 149 de la LCSP

El artículo 149 de la LCSP es la norma que ordena todo el proceso. Dice que los pliegos pueden fijar los parámetros objetivos para identificar una oferta como anormalmente baja, y prohíbe rechazar una oferta por ese motivo sin un procedimiento contradictorio previo. En cristiano: sin dar antes al licitador la oportunidad de defender su precio.

Cuando la mesa de contratación detecta una o varias ofertas incursas en presunción de anormalidad, no puede descartarlas sin más. Tiene que requerir por escrito a esos licitadores para que justifiquen y desglosen, de forma razonada y detallada, el bajo nivel de sus precios o costes. Solo después de valorar esa justificación, y con el asesoramiento técnico del servicio correspondiente cuando haga falta, se decide si la oferta se acepta o se rechaza.

Cómo se calcula la presunción: el artículo 85 del RGLCAP

Cuando el pliego no fija sus propios parámetros y el precio es el único criterio de adjudicación, entran en juego los criterios supletorios del artículo 85 del Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas (Real Decreto 1098/2001). Estos umbrales cambian según cuántas ofertas admitidas haya sobre la mesa:

Un solo licitador: el umbral del 25 %

Si solo se presenta una empresa, se presume anormal la oferta que rebaje el presupuesto base de licitación en más de 25 unidades porcentuales. Un ejemplo: con un presupuesto base de 200.000 € (IVA excluido), una oferta de 145.000 € es una baja del 27,5 %, por encima del umbral, así que entra en presunción y habrá que justificarla. Una oferta de 155.000 € (baja del 22,5 %) se queda por debajo y no tendría que justificar nada.

Dos licitadores: la distancia entre ofertas

Con dos ofertas, la referencia ya no es el presupuesto, sino la otra oferta: se presume anormal la que quede por debajo de la otra en más de 20 unidades porcentuales. Si una empresa oferta 180.000 € y la otra 140.000 €, la segunda está un 22,2 % por debajo de la primera y entraría en presunción.

Tres o más licitadores: la media aritmética

A partir de tres ofertas, el cálculo se hace sobre la media aritmética de todas las presentadas: se presume anormal la que quede más de 10 unidades porcentuales por debajo de esa media. Hay un matiz importante. Si alguna oferta supera la media en más de 10 puntos, se saca del cálculo para que una oferta muy alta no infle la referencia y arrastre a otras a la presunción. La forma exacta de hacer esta cuenta ha dado bastante doctrina y algún que otro recurso ante los tribunales administrativos, así que lo prudente es ceñirse a la fórmula literal del pliego cuando la haya.

Un ejemplo con tres ofertas

Pongamos un contrato de servicios con presupuesto base de 300.000 € al que se presentan tres empresas, con ofertas de 285.000 €, 250.000 € y 210.000 €. La media de las tres es 248.333 €. Como ninguna supera esa media en más de 10 puntos, no se saca ninguna del cálculo. A partir de ahí, la oferta que se aleja de la media por debajo del umbral, la de 210.000 €, entra en presunción, mientras que la de 250.000 €, casi en la media, no. La empresa de los 210.000 € no queda excluida: tendrá que justificar su precio antes de la adjudicación. El valor exacto del umbral depende de cómo el pliego concrete ese «más de 10 unidades porcentuales», otra razón para leer la cláusula antes de echar cuentas.

Y una advertencia que ahorra dinero: estos porcentajes son supletorios. El artículo 85 solo se aplica cuando el pliego calla, y la mayoría de pliegos traen su propia fórmula (a veces sobre la media, a veces sobre el presupuesto, a veces por tramos). Antes de decidir tu número, lee el criterio de anormalidad del pliego. Es justo el tipo de cláusula que el análisis de pliegos con cita y página saca a la luz para que no se te escape.

¿Y si el precio no es el único criterio?

Cuando la adjudicación se decide por varios criterios y no solo por el precio, el artículo 149.2.b) de la LCSP pide que los parámetros para apreciar la anormalidad miren la oferta en su conjunto: la idea es detectar desajustes entre la calidad que ofreces y el precio al que la ofreces, no quedarse solo en el precio. En estos casos es el propio pliego el que dice cómo se combinan la puntuación técnica y la económica para marcar la presunción. Por eso vale la pena entender antes cómo se leen los pesos y las notas mínimas del pliego, y hasta dónde puedes bajar sin descolgarte.

El procedimiento contradictorio, paso a paso

Cuando una oferta entra en presunción, el artículo 149 pone en marcha un procedimiento reglado. Merece la pena conocerlo para no perder una adjudicación por un tropiezo de trámite:

• ✓Identificación: la mesa detecta las ofertas en presunción según el criterio del pliego o, si no lo hay, el del artículo 85 RGLCAP.
• ✓Requerimiento: la mesa pide por escrito al licitador que justifique y desglose el precio. Es obligatorio; sin ese requerimiento no se puede excluir la oferta.
• ✓Plazo: el licitador tiene «plazo suficiente». En el procedimiento abierto simplificado, ese plazo no puede pasar de cinco días hábiles desde que se envía la comunicación.
• ✓Justificación: el licitador entrega por escrito el desglose y las razones de su precio.
• ✓Asesoramiento técnico: en el expediente debe pedirse el informe del servicio técnico correspondiente.
• ✓Propuesta motivada: la mesa valora la justificación y eleva al órgano de contratación una propuesta motivada, de aceptación o de rechazo. No se puede aceptar una oferta sin motivar por qué.

Si te requieren, no lo vivas como una mala noticia. Es tu oportunidad, reglada, de defender el precio. Perderla por contestar tarde, con un texto genérico o sin desglose es uno de los errores más caros al preparar una oferta.

La baja temeraria en el procedimiento abierto simplificado

El procedimiento abierto simplificado, muy habitual en contratos de cuantía media, tiene una particularidad que conviene grabarse: cuando una oferta entra en presunción de anormalidad, el plazo para justificarla no puede pasar de cinco días hábiles desde que se envía la comunicación. Es un margen corto, y se cuenta en días hábiles, no naturales. En la práctica, la justificación no se improvisa el último día. Si tu oferta es agresiva y hay opciones de que entre en presunción, lo sensato es tener el desglose de costes preparado antes incluso de recibir el requerimiento. Llegar con el escrito a medias es la diferencia entre defender bien el precio y perder la adjudicación porque el plazo se te echó encima.

Cómo justificar una oferta anormalmente baja para que se acepte

Justificar no es escribir una carta diciendo que te hace mucha ilusión el contrato. Es un documento técnico y económico que demuestra, con datos, que a ese precio la ejecución es viable. El artículo 149.4 orienta sobre los factores que la mesa va a mirar, y que por tanto te interesa desarrollar:

• ✓El ahorro que permite el proceso productivo, los servicios prestados o el método de construcción.
• ✓Las soluciones técnicas adoptadas y las condiciones excepcionalmente favorables de que dispongas para ejecutar la prestación.
• ✓La originalidad de las obras, suministros o servicios propuestos.
• ✓El respeto de las obligaciones aplicables en materia medioambiental, social y laboral.
• ✓La posible obtención de una ayuda de Estado, cuando proceda y sea lícita.

Qué hace que una justificación se acepte

Una justificación que convence es concreta, va desglosada y se apoya en evidencia que se puede comprobar: precios de proveedores, convenios y costes salariales reales, rendimientos de proyectos anteriores, amortización de medios que ya tienes, sinergias con otros contratos en marcha. Cuanto más puedas anclar cada partida a un documento real (una factura, un convenio, un certificado de obra), más difícil le pones a la mesa concluir que la oferta no se sostiene. Aquí ayuda tener el conocimiento de la empresa ordenado y reutilizable: la evidencia que respalda una baja suele ser la misma que acredita la solvencia.

Qué hace que una justificación se rechace

La ley lo dice sin rodeos: se entiende que la justificación no explica bien el bajo nivel de precios cuando es incompleta o se apoya en hipótesis o prácticas inadecuadas desde el punto de vista técnico, jurídico o económico. En la práctica, se caen las justificaciones genéricas («es que somos muy eficientes»), las que no desglosan partidas, las que dan por buenos rendimientos irreales y las que le pasan el marrón a las subcontratas sin explicar cómo. Y una justificación que llega fuera de plazo es, a efectos prácticos, una justificación que no existe.

Plantilla: qué incluir en el escrito de justificación

Un escrito de justificación no tiene un formato legal obligatorio, pero sí un contenido que la mesa espera encontrar. A modo de guía, debería incluir:

• ✓Un desglose del precio por partidas o capítulos, nunca una cifra global sin explicar.
• ✓El coste de personal calculado sobre el convenio aplicable, con categorías, horas y salarios reales.
• ✓Precios de materiales o subcontratas respaldados por ofertas o contratos en vigor.
• ✓Los rendimientos y plazos previstos, apoyados en experiencia acreditable de proyectos parecidos.
• ✓Las condiciones favorables propias: medios ya amortizados, sinergias con otros contratos, acuerdos con proveedores.
• ✓Una declaración expresa de que se cumplen las obligaciones medioambientales, sociales y laborales.

Lo importante es que todo sea trazable: cada cifra del escrito tendría que poder remitirse a un documento que la respalde. Una justificación en la que cada partida cuelga de una factura, un convenio o un certificado de obra es mucho más difícil de tumbar que una hecha de afirmaciones. Al final es la misma evidencia que sostiene la solvencia técnica y económica de la empresa, puesta ahora a defender el precio.

Qué han dicho los tribunales: la justificación es individualizada

Los tribunales administrativos de recursos contractuales, como el Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales (TACRC), han repetido dos ideas que conviene tener claras. La primera: valorar una oferta anormalmente baja es algo individualizado, no automático. Pasar el umbral no da derecho a excluir sin más; obliga a estudiar la justificación concreta de ese licitador. La segunda: tanto aceptar como rechazar hay que motivarlo. El órgano de contratación no puede quedarse en un «no me convence»; tiene que explicar, con apoyo técnico, por qué las razones aportadas no acreditan que la oferta sea viable.

Para el licitador, esto tiene una lectura muy práctica: cuanto más detallada y documentada sea tu justificación, más le cuesta a la Administración construir un rechazo bien motivado. Una justificación floja se lo pone fácil; una justificación seria la obliga a un esfuerzo argumental que, muchas veces, acaba en aceptación.

Rechazo automático: los límites que no se pueden cruzar

Hay una línea que ninguna justificación cruza. El artículo 149 obliga a rechazar la oferta cuando se comprueba que es anormalmente baja porque incumple la normativa de subcontratación o porque no respeta las obligaciones en materia medioambiental, social o laboral. No vale justificar una baja diciendo que se consigue pagando por debajo de convenio, saltándose la normativa ambiental o incumpliendo las reglas de subcontratación. Ahí no hay audiencia que valga: el rechazo es obligado.

Si te adjudican con una oferta en presunción: la garantía complementaria

Superar la audiencia y llevarte el contrato con una oferta que estaba en presunción tiene una consecuencia concreta que conviene tener prevista en la tesorería. El artículo 107.2 de la LCSP deja al órgano de contratación exigir una garantía complementaria de hasta un 5 % adicional del precio final ofertado (IVA excluido), de forma que la garantía total, la definitiva más la complementaria, puede llegar al 10 % del precio. No es un castigo, sino un colchón frente al mayor riesgo de ejecución que la Administración ve en esa baja.

Matices por tipo de contrato

El marco es común, pero la anatomía de una baja cambia según lo que se contrata. En obras, el criterio de anormalidad suele ir referido al presupuesto base y las bajas medias tienden a ser mayores, porque hay más margen en la planificación, en la maquinaria propia y en la subcontratación. En servicios con mucha mano de obra (limpieza, seguridad, asistencia), el coste de personal marcado por convenio funciona como un suelo real: por debajo de cierto punto, la única manera de bajar es incumplir, y ahí no hay justificación que salve la oferta. En suministros, el margen depende del coste de los materiales y de los acuerdos con los fabricantes, así que la justificación se apoya sobre todo en precios de proveedor que puedas acreditar.

Saber dónde está el suelo de cada tipo de contrato es lo que distingue una baja agresiva pero defendible de una baja que no aguanta ningún escrito. Y ese suelo se lee, en buena parte, en el propio pliego y en el convenio colectivo que aplique.

Errores frecuentes al gestionar una baja temeraria

• ✓Aplicar los porcentajes del artículo 85 RGLCAP sin mirar si el pliego fija los suyos: casi siempre los fija, y son esos los que valen.
• ✓Subir la baja «por miedo a la temeraria» y dejar dinero encima de la mesa cuando se podría haber justificado.
• ✓Contestar al requerimiento fuera de plazo, o con una carta genérica y sin desglose de partidas.
• ✓Justificar la baja con rendimientos o precios que luego no puedes acreditar con documentos.
• ✓Apoyar el ahorro en incumplir convenio, normativa ambiental o reglas de subcontratación: eso es rechazo automático.
• ✓No contar con la garantía complementaria del 5 % adicional al hacer los números del contrato.

Qué hacer si te excluyen por baja temeraria

Si al final la oferta se excluye pese a la justificación, no des la partida por perdida. Contra la exclusión cabe, según el tipo y la cuantía del contrato, el recurso especial en materia de contratación ante el tribunal administrativo competente, o los recursos administrativos ordinarios cuando el contrato no llega a los umbrales de aquel. Los plazos son cortos y no perdonan, así que hay que decidir rápido y con la resolución motivada delante. Muchos recursos salen adelante justo porque el rechazo no estaba bien motivado, o porque la mesa no valoró de forma individualizada la justificación. Por eso importa tanto haber presentado en su día un escrito completo y bien documentado.

Cómo Genlicit ayuda a decidir el precio con criterio

Decidir la baja a ciegas es lo que convierte una buena oferta en una exclusión. Genlicit saca del propio pliego la fórmula de valoración del precio, el criterio de anormalidad, los umbrales y las garantías exigidas, incluida la complementaria, con la cita literal y la página de la que sale cada dato. Sobre esa base, la preparación de la oferta económica trabaja con líneas de presupuesto y escenarios de baja, para que el equipo vea, antes de fijar el número, a partir de qué punto entraría en presunción y qué evidencia necesitaría para justificarla.

Y si lo que necesitas es el estudio de un pliego concreto sin una suscripción completa, la modalidad de pago por análisis te devuelve ese mismo desglose (criterios, umbrales, requisitos y estructura de sobres) para un expediente puntual. Las cuentas y la decisión final siguen siendo tuyas: Genlicit te pone el criterio del pliego delante, pero el número lo eliges tú.